El fallo recurrido es nulo é injusto. Nulo, porque el Juez sumariante, el de la Provincia, carecia de jurisdiccion para conocer sobre un delito ds fuero nacional; porque el Juez de Seccion no revalidó ese sumario cuando le fué pasada la causa, porque los testigos del sumario no han sido ratificados en el plenario, y porque no han sido preguntados por las generales de la ley, con arreglo al articulo 127 de la de Procedimientos.
Es injusto, porque dá por probado el delito de rebelion, cuando de las declaraciones del sumario no resulta semejante cosa.
De ellas solo resulta que Pensado escribió listas de revista de un Batallon, y usó el cintillo punzó, La cuestion se reduce pues 4 saber: 1 Si escribir listas de revista de un cuerpo formado por los rebeldes de ciudadanos pacíficos del pueblo, es ser cómplice de la rebelion en el rol de mero ejecutor.
2" Si lo es usar cintillo punzó, que no es divisa de guerra, al solo objeto de ponerse al abrigo de las tropelias de un pueblo alzado.
Que la participacion en la rebelion para que sea delito, es necesario que sea voluntaria, es decir que libremente se adhieran al pronunciamiento abiertamente hostil á los [poderes supremos del Estado, Que no hay prueba alguna de que Pensado se hubiese adherido á los rebeldes, y que la prueba contraria se encuentra en la misma sentencia recurrida en que se dice que no ha salido á campaña, que no ha estado en combate alguno, y que no existe otra circunstancia que agrave su responsabilidad, y que se encuentra tambien en la falta de prueba de los hechos denunciados por el Fiscal General de la Provincia.
Mi defendido, agrega, fué llamado á escribir unas listas de revista, y sele pagó su trabajo, ¿qué delito hay en esto? ¿lo habria acaso en el zapatero, en el sastre, ó en el herrero llamados Á hacer zapatos, veslídos 6 componer armas? ¿A dónde se iria si se estendiera hasta este grado la complicidad de la rebelion?
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Año: 1867, CSJN Fallos: 5:68
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