Art. 998 del Codigo Civil y Comercial


    C.C.C. Comentado >> LIBRO TERCERO - DERECHOS PERSONALES >>
    TITULO II - Contratos en general >>
    CAPITULO 3 - Formación del consentimiento >
    SECCION 5ª Pacto de preferencia y contrato sujeto a conformidad >>
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    Efectos. El otorgante de la preferencia debe dirigir a su o sus beneficiarios una declaración, con los requisitos de la oferta, comunicándole su decisión de celebrar el nuevo contrato, en su caso de conformidad con las estipulaciones del pacto. El contrato queda concluido con la aceptación del o de los beneficiarios.

    I. Relación con el Código Civil. Fuentes del nuevo texto

    Respecto a los efectos del contrato de preferencia, los mismos se encontraban en el art. 1394 del Código de Vélez, inspirado en el art. 2092 del Esboco de Freitas. El segundo párrafo del art. 1101 del Proyecto de 1998 también se refería a los efectos del contrato de preferencia pero, con el agregado de la mención al supuesto de venta de la cosa a través de subasta.

    II. Comentario

    1. Obligación a cargo del otorgante Tal como lo sostenía la doctrina (Alterini, Lorenzetti) y lo recepta el art. 997 del Código Civil y Comercial, el otorgante de la preferencia tiene una obligación de hacer en cabeza suya, la cual consiste en hacer saber al beneficiario la oferta recibida, para que así éste decida si hace uso o no de su derecho. La obligación debe ser ejecutada por el otorgante lealmente y sin reticencias (Borda), de un modo tal que permita al beneficiario conocer realmente todas las condiciones del negocio que piensa realizar, para que así éste pueda tomar una decisión. 2. Forma de la notificación El art. 1394 del Código de Vélez no fijaba de un modo específico cómo debía ser realizada la comunicación, lo único que mencionaba es que la intimación podía ser judicial. El Proyecto de 1998, por su parte, tampoco establecía ningún requisito formal a la hora de efectuar la comunicación, consecuencia de ello es que se encontraba permitido cualquier medio (pudiendo ser hecha hasta verbalmente, aunque esto chocaría con el problema de la dificultad probatoria) siempre y cuando sea fehaciente. El Código Civil y Comercial se limita a decir que la comunicación deberá ser realizada de conformidad con las estipulaciones del pacto, lo cual deja librado a la autonomía de la voluntad la elección del modo en que el otorgante deberá notificar al beneficiario. Lo importante es que la comunicación sea hecha de forma tal, que permita al beneficiario analizar con tiempo y seriamente la posibilidad de hacer uso o no de su derecho de preferencia. 3. Aceptación por parte del beneficiario: obligaciones Borda enseña que " El vendedor está obligado a reconocer al comprador todas las condiciones que el tercero le hubiere ofrecido, en cuanto a precio, plazo para el pago y entrega y cuantas otras ventajas resultasen para el compradorvendedor del contrato que se le ha propuesto (art. 1393). No podrá pretender que se compensen ciertas condiciones más favorables, con otras menos favorables con relación a la oferta del tercero; su oferta debe ser por lo menos igual a cada una de las condiciones propuestas por el tercero; de esta manera se evitan dudas y cuestiones que en definitiva sólo podrían ser resueltas por el juez creando un estado de incertidumbre en los derechos de los interesados durante todo el transcurso del pleito. Y si el tercero, junto con su oferta, hubiera entregado al dueño el precio o una parte de él, la declaración por la cual se hace uso del derecho de preferencia debe ser acompañada de la entrega o depósito de aquellas sumas" . Esto debe ser así desde el momento que el beneficiario puede hacer valer su derecho de preferencia en tanto y en cuanto iguale la oferta que le fue realizada al otorgante. 4. Incumplimiento por parte del otorgante El art. 1394 del Código de Vélez establecía expresamente que si el otorgante de la preferencia vendiese la cosa ya que se lo trataba como una cláusula dentro del contrato de compraventa sin avisarle al beneficiario, la venta sería válida, pero se debía indemnizar a éste de todo el perjuicio que le resultare. No obstante lo claro del precepto, la doctrina propició dos soluciones distintas: Para un grupo mayoritario (Borda, Lorenzetti, Wayar, López de Zavalía), la venta siempre se reputaba válida y lo único que podía reclamar el vendedor beneficiario eran los daños y perjuicios. Wayar y López de Zavalía incluso afirman que siempre podrían reclamar el daño moral. Para Llerena, Salvat y Rezzónico (todos citados por Borda), si el tercero era de mala fe el vendedor originario beneficiario del pacto podía pedir la nulidad de la venta y luego de declarada la misma, exigir le vendan la cosa a él. Esta solución contrariaba, por supuesto, el texto expreso del 1394. Según Borda, estos autores habían seguido la opinión corriente en Francia, sin advertir que en aquella legislación no existe un precepto como el del art. 1394 del Código de Vélez. Analizando como es tratada la cuestión en el nuevo Código Civil y Comercial vemos que el art. 1165 del anteproyecto de reforma elevado por la comisión redactora al Poder Ejecutivo Nacional traía una disposición cuya solución era similar a la del art. 1394 ya que rezaba: " ...Si el vendedor la enajena sin avisarle al vendedor, el acto será válido pero responde por los daños que sufra la otra parte" . Ahora bien, al momento de elevar el Poder Ejecutivo Nacional el proyecto al Congreso de la Nación, fue suprimido el párrafo ut supra transcripto (curiosamente en el caso de este artículo, como en el de otros, no hay ninguna explicación ni mención al cambio apuntado), con lo cual priva al nuevo Código Civil y Comercial de una solución del tenor de la que tenía el art. 1394 del Código de Vélez, con lo que la discusión se volverá a reeditar, pero con más fuerza que antes.

    Comentario Infojus del Art. 998 del C.C.C.N

    El articulo-998, se relaciona con el/los artículo/s antiguamente en el Código Civil Velezano
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    Artículo actualizado vigente de la Republica Argentina
    Fecha de vigencia: apartir del 1 de Agosto del Año 2015
    Fuente de información: infojus: Fuente: Infojus Codigo Comentado
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