Resulta oportuno recordar lo afirmado el 30 de mayo de 1893:
en el caso del subteniente del Ejército José Fernández Castro, procesado por haber ordenado a soldados bajo su mando dar muerte a dos presos que habían intentado fugar de la penitenciaría de la Ciudad de Mendoza. El Procurador General, Dr. Sabiniano Kier, afir- , mó en su dictamen que: "No es lo mismo el homicidio, el robo, la violencia y todos los actos criminosos que un militar puede consumar en carácter privado, aún estando en servicio, que el homicidio, la violencia, ete., que ese mismo militar puede concretar con motivo del mando que desempeña en servicio activo... la autoridad pública le confería... facultades especiales para usar de la fuerza puesta a sus órdenes al efecto. Si usaba o abusaba de esa fuerza y autoridad militar, si en vez de limitar su uso a Jo debido, iba hasta el crimen, siempre resultan hechos incriminados a un militar con ocasión del servicio..." (conf. Fallos: 52:211 . espec. fs.
225; en similar sentido ver Fallos: 4:225 ; 27:110 ; 100:233 ).
Por lo demás, lo expuesto se encuentra corroborado por lo decidido por la Corte Suprema de Justicia en fecha próxima (v. G.134, L.XX, causa "Giorgi, Alfredo A.", sentencia del 16 de mayo de 1985).
1 .
5— La autoría mediata Reiterando lo dicho hasta ahora, el art. 514 del Código de Justicia Militar prevé un supuesto de autoría mediata para quien ordena a su subordinado la comisión de un delito.
a) Ahora bien, la doctrina está en general de acuerdo con asignar el nombre de "autor mediato" al que se vale de otra persona para ejecutar la acción típica. Salvo en algunos casos (v. Bettiol, Giuseppe "Derecho Penal", trad. Pagano, Bogotá 1965, pág. 518; Maggiore, Giuseppe "Derecho Penal" trad. Ortega Torres, Bogotá 1972, vol. II, pág. 129; Cuello Calón, "Derecho Penal", Barcelona 1975, t.
I, vol. II, pág.. 646; Antón Oneca, José "Derecho Penal", Madrid 1949, t. I, pág. 436), nadie discute hoy la necesidad de la categoría; aún los representantes más conspicuos de la teoría formal objetiva aceptan la figura. del autor mediato (v. von Beling, ob. cit., pág. 70; von Liszt, ob. cit., pág. 80), bien que extendiendo el concepto de ' '
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Año: 1986, CSJN Fallos: 309:1596
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